Пять причин дружить с SEC

Американцы умеют и любят инвестировать, но в силу тонкостей американского законодательства не могут принять участие в подавляющем большинстве ICO. Лишь если предлагаемый токен зарегистрирован в Комиссии по ценным бумагам и биржам, его инвестиция не будет противоречить букве закона. Но кто захочет связываться со штатовской бюрократической машиной? Мы попытались разобраться, настолько ли страшна процедура регистрации токена в SEC и нашли пять причин, для чего это стоит сделать.

Причина первая: экспансия на США

Изучая white paper того или иного проекта, вы наверняка сталкивались с ограничением на участие в ICO для жителей Соединенных штатов. Откуда такая дискриминация и почему компании сознательно отказываются от кредитоспособной американской аудитории? Ответ кроется в нежелании следовать американским законам, согласно которым секьюрити-токены, а также лица и организации, осуществляющие операции по обмену токенов, должны быть зарегистрированы в SEC. SEC (Securities and Exchange Commission, Комиссия по ценным бумагам и биржам), была создана еще при Рузвельте, в тридцатые годы прошлого века, как один из инструментов выхода из Великой депрессии. Требования должны соблюдать и компании за пределами штатов, если в них предполагается участие резидентов США.

Причина вторая: почти все токены — security

Определить, является ли токен ценной бумагой и надо ли вам вообще что-то знать о SEC, можно с помощью так называемого «теста Хоуи» (Howey’s 4-Factor Test). Тест спросит вас, является ли покупка токенов инвестицией денег или иных активов в некое общее предприятие, обещаете ли вы прибыль от этих инвестиций, может ли инвестор в какой-либо мере влиять на прибыль или она полностью зависит от деятельности третьих лиц? Провалите тест Хоуи, можете не пытаться маскировать свой токен под utility.

Причина третья: SAFT утратил суперсилу

Так что же делать, если токен по всем признакам относится к ценным бумагам, а терять американцев как инвесторов не хочется? Можно, например, поступить, как Павел Дуров. Решившись на токенсейл Telegram, Дуров провел его по формату SAFT (Simple Agreement for Future Tokens), то есть продавал не сами токены, а право на их обладание после чеканки, которая произойдет только после завершения периода инвестиций и разработок. Эту концепцию в 2017 году предложил юрист Cooley LLP Марк Сантори и до сих пор она помогала обходить карающий меч SEC, впрочем, в Комиссии про эту лазейку знают, нервничают и проекты с токенсейлом через SAFT недолюбливают. А быть «на карандаше» у этих парней — удовольствие не из приятных.

Причина четвертая: краудфандинг не выход

Маскироваться под краудфандинг тоже непросто. Для этого вы должны быть, по меньшей мере, зарегистрированы в США как брокер-дилер или краудфандинг-платформа. То есть еще один круг бюрократического ада в SEC.

Так что предлагаем смириться с буквой американского закона, запастись терпением и бюджетом на юристов и штурмовать SEC с целью зарегистрировать свой токен в качестве ценной бумаги.

Причина пятая: бесценный опыт штурма бюрократических преград

В рамках подготовительного этапа вам предстоит не только сверстать впечатляющий white paper, но и провести аудит финансового состояния компании. Аудированные отчеты являются обязательным приложением к заявке на регистрацию токена в SEC, как и меморандум о рисках (представленный, к слову, тем же Дуровым на десяти страницах).

Заявка на регистрацию секьюрити-токена проводится по форме S1, найти которую можно на официальном сайте Комиссии по ценным бумагам и биржам. Если вам повезет с толковым юристом, он сможет воспользоваться поправкой, позволяющей стартапам проходить упрощенный процесс регистрации. Для этого нужно будет доказать, что ваш доход составляет менее $ 50 миллионов в год и выполнить еще ряд условий, подробно описанный в мануале для небольших компаний.

Весь документооборот в SEC ведется в системе электронного сбора, анализа и извлечения данных EDGAR. Получить доступ к EDGAR вы сможете, только предоставив в SEC информацию о компании в электронном виде и распечатанную копию, заверенную у нотариуса. Получив ключи доступа, вы сможете подать заявку в SEC.

Ищите помощников с опытом хотя бы IPO

Как видите, без персонального представителя в штатах в любом случае не обойтись. И самым разумным здесь будет нанять опытного американского юриста и бухгалтера, потому что вероятность самостоятельно разобраться в приложениях и поправках закона о регистрации ценных бумаг стремится в область отрицательных чисел, а сэкономить деньги и нервы, зная нужные лазейки, все же можно. Ищите экспертов с опытом публичного размещения ценных бумаг. Правила Комиссии постоянно меняются, и знать о нововведениях можно, только постоянно сталкиваясь с ними на практике.

Стоит забыть о любой рекламе ICO до регистрации токена в SEC: подобные действия рассматриваются Комиссией как преждевременные и могут вызвать серьезные затруднения при рассмотрении вашей заявки.

Будьте готовы к тому, что процесс подготовки документов для подачи в SEC занимает в среднем три месяца. Это с учетом того, что вы уже нашли нужных вам юристов, аудиторов и переводчиков и по меньшей мере имеете весь нужный контент на русском языке. Под контентом понимается описание имущества и деятельности компании, описание токена и его финансовая модель, информация об управлении компанией, финансовые отчеты, заверенные сторонними бухгалтерами, а также меморандум о рисках, предупреждающий потенциальных инвесторов о возможных неприятностях.

Жизнь после визита в SEC

После подачи заявки ждать ответ от SEC долго не придется, как правило, Комиссия рассматривает обращения в течение 4−6 недель. За это время они назначат вашей заявке ответственное подразделение корпоративного анализа и исследований и конкретное лицо, отвечающее за всю процедуру регистрации. Управление корпоративных финансов рассмотрит отчетность и заключения аудиторов, а отдельный специалист проверит просьбу о конфиденциальном рассмотрении и примет решение о том, стоит ли ее удовлетворять.

Не стоит ждать отведенных 30 дней на рассмотрение, так как эта норма является для Комиссии рекомендательной. Лучше спустя 5−7 дней после подачи заявления о регистрации связаться с проверяющим и выяснить, когда ждать комментариев. Собрав комментарии со всех ответственных департаментов SEC, приготовьтесь на них отвечать. Это будет непростое время для ваших юристов: им предстоит отработать каждое замечание и выбрать решение — добавить ли какие-то изменения в white paper, предоставить ли Комиссии дополнительные документы, снимающие вопросы, или же признать комментарий необоснованным или несправедливым и подать апелляцию.

Что делать тем, у кого от одной теории регистрации в SEC опустились руки? Во-первых, не отчаивайтесь, любой опыт бюрократического общения расширит ваши компетенции, и в следующий раз все будет уже проще. Во-вторых, стоит помнить, что SEC может не только штрафовать нарушителей американского законодательства, но и сажать их в тюрьму на срок до пяти лет. А в тюрьму никому не хочется.

А теперь представьте, что вы добровольно отказались от миллионов американцев, одной из самых инвестирующих наций, и делаете ICO для жителей оставшейся части планеты. Что помешает вашим конкурентам организовать участие в токенсейле резидента США и предоставить SEC доказательства этого участия? У нас неприятная новость, но уведомление на сайте и в white paper о том, что граждане США не могут купить токен, не освобождает компанию от ответственности, если подобная сделка будет доказана.