SEC vs Telegram: суд запрещает продажу Gram, а разработчики хотят запустить TON самостоятельно

Спор SEC c Telegram продолжается, но близок к завершению. 24 марта суд признал, что токены Gram должны считаться ценной бумагой, а команда проекта была обязана зарегистрировать их размещение в соответствии с законодательством о ценных бумагах, но не сделала этого. Команда Telegram подала апелляцию и пытается оспорить решение суда. Ряд экспертов прогнозирует, что компании придется вернуть деньги инвесторам, в связи с чем она понесет критический урон. Другие считают, что SEC назначит штраф, и затем сеть все же запустится. Тем временем разработчики Telegram Open Network (TON) рассматривают возможность самостоятельного запуска сети без участия Telegram. DeCenter разобрался в ходе дела, шансах на удовлетворение апелляции и вариантах дальнейшего развития событий.

В чем суть спора SEC и Telegram

Напомним, что судебное дело Комиссии по ценным бумагам и биржам США (SEC) против Telegram продолжается с октября прошлого года. SEC обвиняет компанию в нарушении Закона о ценных бумагах — в 2018 году компания привлекла $1.7 млрд в рамках ICO, распродав 2.9 млрд своих токенов Gram 175 аккредитованным инвесторам, среди которых были и американские граждане. Блокчейн TON должен был запуститься в октябре 2019 года, а инвесторы — перепродать токены с прибылью широкой общественности.

Команда Telegram сочла, что проект соответствует частному размещению ценных бумаг, предусмотренному положением D 506(c). Токены же проданы в рамках простого соглашения о будущих токенах (SAFT), представляющего собой инвестиционный контракт. Исходя из этого проект и не должен был проходить регистрацию, предусмотренную законодательством о ценных бумагах.

Однако в SEC считают, что Gram соответствует определению ценных бумаг, согласно тесту Хауи, а возможность инвесторов перепродать свои токены аннулирует положение 506(c). Регулятор потребовал наложить бессрочный судебный запрет на запуск сети TON, вернуть деньги американским инвесторам, наложить на Telegram штраф и запретить обращение Gram в мессенджере без верификации пользователей. В результате Telegram добровольно перенес запуск TON на 30 апреля 2020 года. В то же время инвесторам предложили вернуть 77% вложенных средств, но те отказались.

Спор о правовом статусе Gram непростой. Так, в январе две американские организации подали ходатайства в качестве «третьей стороны» в защиту Telegram. Blockchain Association обвинила SEC в неправомерной попытке помешать запуску сети TON, а Палата цифровой коммерции призвала регулятора провести четкую грань между инвестиционными контрактами и цифровыми активами.

В феврале этого года начались судебные заседания. То, как стороны готовились к спору и какие аргументы приводили, DeCenter подробно рассмотрел ранее.

Суд признал Gram ценной бумагой

24 февраля окружной суд южного округа Нью-Йорка вынес предварительный судебный запрет на передачу покупателям токенов Gram, которая должна была состояться до 30 апреля.

Судья Кевин Кастел согласился с позицией SEC по всем ключевым аспектам спора. Судья провел в отношении Gram тест Хауи, позволяющий определить, является ли финансовый инструмент ценной бумагой, а его продажа — инвестиционным контрактом. Выводы судьи положительные.

В своем анализе судья Кастел отметил, что хотя команда Telegram утверждает, что прибыль не является определяющим фактором для развития блокчейна TON, фактически инвесторы, купившие токены, рассчитывают ее получить. Судья решил, что вкладчики не были готовы заплатить $1.7 млрд за токены Gram лишь как за средство хранения и передачи стоимости.

Судья Кастел отметил, что простые криптовалюты не являются ценными бумагами. В судебном постановлении он написал: «Криптовалюты (иногда называемые токенами или цифровыми активами) являются законным средством хранения или передачи стоимости и могут колебаться в цене, как и любой товар. В целом инвестирование денег в криптовалюту, основанную на технологии блокчейна, используемую и управляемую членами децентрализованного сообщества, а не каким-либо предприятием, вряд ли может считаться ценной бумагой по широко известному тесту Хауи...». Кастел напомнил, что SEC, например, не считает биткоин ценной бумагой.

Случай же с Telegram, по мнению судьи, совершенно иной. Наиболее интересным в этом является то, как судья отделяет анализ инвестиционного контракта (предпродажного соглашения) от самого токена. Так он отметил, что Gram — это просто «буквенно-цифровая криптографическая последовательность». А вот вся схема продажи токенов вполне соответствует определению инвестиционного контракта по тесту Хауи.

В то же время судья Кастел проанализировал предпродажную схему предложения внутренних токенов TON. Если бы еще не выпущенные Gram были функциональны и могли бы быть отправлены в работающей децентрализованной сети, и если бы не было продолжительных обещаний со стороны команды Telegram поддерживать эту сеть, то токены Gram нельзя было бы отнести к ценным бумагам. Но SEC признала их именно таковыми.

Суд согласился с доводами SEC о том, что продажа токенов на $1.7 млрд — это часть крупной схемы распределения токенов на вторичном публичном рынке, которая будет поддерживаться постоянными усилиями команды Telegram. В этом случае, по мнению судьи, «перепродажа токенов на вторичном публичном рынке была бы неотъемлемой частью продажи ценных бумаг без обязательного заявления о регистрации». Таким образом, Telegram должен был зарегистрировать размещение токенов в соответствии с Законом о ценных бумагах 1933 года. Но если команда проекта этого не сделала, то всю предпродажу токенов и их продажу на вторичном рынке следует рассматривать как незаконное предложение ценных бумаг. В этом случае первичные покупатели выступили как андеррайтеры. Это, кстати, новое понятие в трактовке предпродажных договоренностей между инвесторами и Telegram.

Суд также отклонил аргумент Telegram о том, что Gram можно будет рассматривать в качестве товара после запуска сети и прекращения действия SAFT. Суд посчитал, что продажа Gram первоначальным покупателям, которые будут перепродавать их на публичный рынок, несет для них риски будущих убытков, ведь процедура проведена с нарушениями и без должной регистрации. Поэтому судья удовлетворил ходатайство SEC и наложил запрет на передачу токенов инвесторам.

Судебный процесс еще продолжается. Удовлетворение ходатайства SEC — это еще не решение суда по всему делу, и его можно оспорить. Запрет будет длиться только до тех пор, пока не будет вынесено окончательное решение или достигнуто урегулирование с SEC. Однако, судя по позиции судьи, у Telegram мало шансов на победу.

Telegram обжалует решение суда

После оглашения судебного решения о временном запрете распределения токенов, компания Telegram в тот же вечер подала апелляцию в апелляционный суд США по второму округу.

Конечно, пока дело еще рассматривается, есть вероятность удовлетворения апелляции команды Telegram, при котором судебный запрет пересмотрят или отменят. Это помогло бы компании выиграть дополнительное время. Но вероятность такого исхода мала, а шансы того, что завершением процесса станет полный запрет оборота Gram — велики. Для этого юристы Telegram должны будут доказать, что окружной суд допустил какую-то ошибку, исказив факты или неверно истолковав закон.

По данным Finance Magnates, 27 марта юристы Telegram попросили суд также уточнить сферу действия запрета и не распространять его на неамериканских инвесторов — около 70% от вложившихся в TON. Как сообщается, вкладчиков из США насчитывается 39, и суммарно они вложили $424.5 млн.

Реакция инвесторов в TON

Напомним, что к началу 2018 года Telegram привлек $1.7 млрд. Среди инвесторов числятся крупные американские фонды, миллиардеры Роман Абрамович и Михаил Абызов, основатель Qiwi Сергей Солонин и предприниматель Михаил Гуцериев среди прочих. Когда в октябре прошлого года SEC подала на компанию в суд, Дуров предложил инвесторам вернуть 77% от вложенного — $1.3 млрд — или подождать до 30 апреля. Тогда никто из вкладчиков не забрал свои деньги обратно. Но сейчас ситуация иная.

Теперь как минимум 10 инвесторов планируют вернуть свои средства. Об этом сообщил ТАСС со ссылкой на Якова Баринского, генерального директора крипто-инвестиционной компании HASH CIB, консультирующей некоторых инвесторов TON. Со слов спикера, Дуров готов вернуть 72% от суммы инвестиций — остальные 5% были потрачены на процесс разработки в течение последних нескольких месяцев. «С учетом того, что происходит на финансовых рынках, это предложение сейчас выглядит намного лучше, чем в октябре», — сказал Баринский. При этом CoinDesk приводит слова анонимного инвестора о том, что примерно половина инвесторов TON хотят вернуть свои деньги на любых условиях, в то время как другая половина хотела бы, чтобы Telegram все же нашел способ запустить сеть.

Яков Баринский полагает, что Павел Дуров сделает все возможное, чтобы сохранить деньги: он либо попросит инвесторов одобрить еще один перенос запуска сети, либо запустит сеть несмотря на решение суда.

Чем грозит Telegram решение суда

Несмотря на то, что SEC — это национальный регулятор, игнорировать его решение сложно. Достаточно хоть одному американцу, находящемуся в любой юрисдикции, купить хоть один токен Gram и TON повторно привлечет внимание SEC.

Однако по-прежнему существует вероятность того, что Telegram отделается штрафом и получит возможность передать токены инвесторам и запустить TON. Это самый оптимистичный сценарий, ведь недавно случился прецедент с таким исходом. Так, в сентябре 2019 года суд оштрафовал проект Block.one на $24 млн за незарегистрированное ICO, привлекшее $4.1 млрд. Тогда компания обвинялась в том же, в чем сейчас обвиняют Telegram — в нарушении законодательства о ценных бумагах и не получении освобождения от регистрации.

Насколько суд сочтет случаи Telegram и Block.one схожими — сложный вопрос. С одной стороны, претензии SEC к эмитенту EOS касались лишь ERC20-токена, который распространялся во время краудсейла, но был выведен из обращения. С другой стороны, команда Telegram действовала открыто, предупреждая регулятора обо всех действиях, и ограничила предпродажу токенов аккредитованными инвесторами. Последних не вводили в заблуждение — они были осведомлены обо всех рисках, да и сейчас не заявляют о себе как о потерпевших.

По мнению экспертов Blockchain Association, компания Telegram сделала все возможное, чтобы обеспечить соответствие токенов Gram требованиям регулятора. Аналитики ассоциации справедливо отмечают, что ранние инвесторы, которые, по мнению SEC, должны были незаконно обогатиться, неизбежно пострадают из-за действий регулятора.

SEC часто заключает мировые соглашения с компаниями по подобным делам. Возможно, регулятор успеет договориться с Telegram до конца разбирательства и компания ограничится штрафом. Однако шансы на «перемирие» не велики — тяжба с Telegram слишком похожа на противодействие регуляторов проекту Libra от Facebook. Обе компании могут быстро сделать криптовалюты очень популярными. Очевидно, что американский регулятор всеми силами постарается этого не допустить.

Пока ход дела складывается в пользу того, что итоговым решением, скорее всего, станет полный запрет на продажу токенов гражданам США. Деньги инвесторам придется вернуть. Штраф при этом также возможен. Для TON это будет тяжелый удар — американский рынок огромен, а за решением суда следят инвесторы и потенциальные пользователи со всего мира.

За неисполнение решения суда о запрете передачи токенов инвесторам компании грозят серьезные штрафы. Сценарий, при котором Telegram решит не подчиняться, кажется маловероятным. Если фирма передаст токены инвесторам США, она станет виновна в умышленном нарушении законодательства о ценных бумагах и судебного приказа. Это привлекло бы команду проекта, а также всех сопричастных к уголовной ответственности, грозящей лишением свободы, заморозкой активов и арестом счетов.

Если решение суда останется прежнем, у команды Telegram есть несколько вариантов действий:

Она может признать Gram ценной бумагой и провести IPO. В этом случае запуск проекта будет отложен на год-два — на подготовку к IPO обычно уходит не меньше года. Согласятся ли инвесторы ждать еще, пока не ясно, но, скорее всего, часть из них захочет выйти из проекта. Другая возможная сложность — признание Gram ценной бумагой позволит инвесторам обратиться в суд за возвратом вложенных средств в полном объеме. Если таких вкладчиков будет большинство, у Telegram, скорее всего, не хватит денег, ведь больше четверти из них уже потрачены.

Также можно вывести из проекта американских инвесторов — это сняло бы претензии SEC. Правда, в этом случае остается вероятность, что иски подадут инвесторы или регуляторы других стран. Судя по действиям юристов Telegram, этот вариант сейчас самый вероятный.

Самый пессимистичный вариант — закрыть проект и вернуть инвесторам вложенные средства согласно договоренностям. Но возможность судебных исков со стороны инвесторов и в этом случае остается.

Разработчики TON хотят запустить сеть самостоятельно

Даже если Telegram не запустит TON, это не значит, что сеть вообще не будет работать.

В феврале разработчики, инвесторы, валидаторы проекта и представители компаний, работающих на базе TON, сформировали некоммерческую организацию TON Community Foundation для управления сообществом проекта. Фонд был основан Федором Скуратовым, менеджером по коммуникациям в компании TON Labs — стартапе, образованном инвесторами TON, создающими инструменты для разработчиков. В фонде около 40 членов — это представители компаний Da Vinci Capital, Atomic Wallet, Button Wallet, сообществ инвесторов и разработчиков TON в разных странах и ряд техностартапов. Самой компании Telegram в фонде нет. Своей целью фонд ставит «обеспечить максимально быстрое и эффективное развитие TON как децентрализованной системы посредством сотрудничества и кооперации». По заявлениям фонда, блокчейн TON полностью работоспособен и может быть запущен за 5 секунд. Единственная причина того, почему это еще не произошло — иск SEC.

В комментариях Cointelegraph Федор Скуратов заявил, что решение суда не застало TON-сообщество врасплох — определенность лучше того подвешенного состояния, в котором находится проект уже полгода. Скуратов также подчеркивает ограниченность государственных полномочий по регулированию технологий с открытым исходным кодом. «Никто не может предотвратить запуск TON любой другой организацией, человеком или сообществом, потому что TON — это децентрализованное решение с открытым исходным кодом. Уже есть две разные тестовые сети, и в сообществе есть по крайней мере одна группа, планирующая запуск», — рассказал Скуратов.

Напомним, что TON Labs помогал Telegram в запуске тестовой сети TON — она работает с весны прошлого года. А недавно стартап также запустил собственную параллельную тестовую сеть TON. Сейчас члены фонда обсуждают возможные способы запуска TON без участия Telegram. По словам Федора Скуратова, предложение рассматривается всерьез, но никакого окончательного решения пока не принято.

При этом Скуратов отмечает, что весь код, необходимый для запуска TON, уже опубликован. Для запуска сети сообществу надо лишь сгенерировать генезис-блок и создать сеть из 13 валидаторов. Для последнего необходимо согласие большей части инвесторов.

Отдельный вопрос — что делать с токенами Gram, которые должны были распространить среди первоначальных инвесторов и валидаторов. Большинство из них пока не согласны на запуск основной сети фондом. Ведь TON без поддержки Telegram — это совсем другой проект. Один из вариантов выхода из этой ситуации — запустить хардфорк сети. Но такая сеть может быть признана нелегитимной. Поскольку TON — это PoS-блокчейн с доказательством доли владения, необходимо, чтобы определенное количество Gram было распределено среди валидаторов при запуске. Фонд считает, что форк TON обойдет ограничения SEC и судов США. Таким образом, блокчейн будет юридически отделен от исходного проекта. Но тогда первоначальным инвесторам придется довольствоваться активами, выпущенными в этой версии сети.

Сам Павел Дуров еще не высказывался о своем отношении к идее децентрализованного запуска сети. Но раз он взялся за разработку блокчейна с открытым исходным кодом, проект может запуститься даже против любого его решения. Но в этом случае кошелек TON не сможет быть интегрирован в приложение Telegram — а это было важным условием успешности проекта. Впрочем, сообщество может создать собственный клиент Telegram.

Сейчас члены фонда надеются, что ситуация будет разрешена и TON все же запустится при поддержке Telegram.

В заключение

Судебное решение по TON станет прецедентным и показательным для аналогичных процессов. Оно во многом определит путь дальнейшего развития криптовалют и блокчейн-проектов.

Если SEC удастся запретить Gram, Дуров может закрыть проект. Это станет ударом для всей отрасли — TON был одним из самых ожидаемых проектов, которые могли бы интегрировать криптовалюты в повседневную жизнь десятков миллионов людей.

Если TON запустится без Telegram, индустрия все равно выиграет. Но без команды Дурова и интеграции с мессенджером проект потеряет свою привлекательность и может стать одним из сотен непримечательных блокчейнов.

Скорее всего, в том виде, каким его планировал Дуров, TON вряд ли будет запущен. Сейчас будущее проекта будет зависеть от итогового решения суда, размера вероятного штрафа и выбора, который сделают Дуров с командой. Пока наиболее вероятным кажется сценарий, при котором TON будет запущен без американских инвесторов.