В США продолжается знаковый для крипто-индустрии судебный процесс между компанией Telegram и Комиссией по ценным бумагам США (SEC) по вопросу блокчейн-проекта Павла Дурова Telegram Open Network (TON). Напомним, американские чиновники хотят через суд доказать, что при проведении токенсейла TON нарушил закон о ценных бумагах и фондовых биржах, согласно которому токены Gram должны были получить регистрацию в надзорном органе. В Telegram настаивают, что Gram — это цифровая валюта и ценный товар, имеющий функции на платформе TON, и поэтому его нельзя рассматривать как акцию. 19 февраля в Нью-Йорке прошло первое заседание по этому делу под председательством судьи Кевина Кастела. Как стороны готовились к спору и какие аргументы приводили в суде — разбирался DeCenter.

Чего хочет SEC

Как писал DeCenter, судебная тяжба началась в октябре прошлого года, когда должен был состояться запуск блокчейна TON, а вместе с ним и распределение токенов Gram между участниками закрытого ICO. Накануне окончания дедлайна по запуску платформы TON американские чиновники приостановили действие токенсейла, воспользовавшись тем, что среди инвесторов есть резиденты США, и подали иск в суд с требованием признать Gram ценной бумагой. В результате инвесторы не смогли получить доступ к своим монетам, которые должны были быть предоставлены командой TON не позднее 31 октября 2019 года.

Первому заседанию по иску предшествовал длительный процесс подготовки к суду с обеих сторон. Так, SEC представила переписку сотрудников Telegram, в которой те называли Gram ценной бумагой, знали о вторичном рынке токена и платили комиссии посредникам за привлечение новых покупателей. Также представитель регулятора выразил сомнения в том, что платформа TON вообще готова к запуску.

Ответчик привлек на свою сторону объединение Blockchain Association, в которую входят такие крупные игроки крипто-индустрии, как Coinbase, Circle, Grayscale, Ripple, eToro и Kraken, а также Палату цифровой коммерции. Обе организации подали ходатайства в суд в качестве «третьей стороны», обвиняя SEC в неправомерной попытке помешать запуску сети TON и призывая регулятора провести четкую грань между инвестиционными контрактами и цифровыми активами.

При этом до начала слушаний в деле успели публично всплыть и другие подробности.

CFTC сохранила нейтралитет

27 января SEC выпустила подробный доклад, в котором разъяснила свои претензии. «Попытка Telegram избежать экономической правды путем классификации токенов Gram как товара провалилась. Gram — это не товар. В отличие от золота, комиксов и пончиков Krispy Kreme, — товаров, к которым Telegram приравнивает свои токены, — Gram не имеет внутренней ценности», — уверены в комиссии.

Суд запросил официальную позицию Комиссии по срочной биржевой торговле США (CFTC), которая в том числе регулирует и работу товарных рынков. Введение в процесс CFTC должно было обнадежить Telegram, поскольку этот регулятор, в отличие от SEC, как раз склонен рассматривать крипто-активы как товары — таковым он, в частности, признал биткоин еще в 2015 году.

Однако ответ комиссии, опубликованный прямо накануне заседания, дал мало ясности. В нем признавалось, что криптовалюты в целом являются товаром. В то же время, CFTC отметила, что «любой цифровой актив может быть или не быть ценной бумагой», вне зависимости от того, является ли он также биржевым товаром. «Мы не выражаем никакого мнения на этот счет», — заключили в письме эксперты комиссии.

Комьюнити TON объединяется

Другим аргументом SEC в суде является нефункциональность самой платформы TON: команда проекта скрывала информацию о ней, продукт не был завершен, и сторонних участников в ней почти нет. Это бы подтвердило спекулятивную природу Gram.

Чтобы опровергнуть это утверждение, за несколько дней до первого заседания суда сообщество разработчиков проекта TON направило в суд коллективное обращение, в котором объявило о формировании фонда The TON Community Foundation. Фонд объединяет 20 команд разной направленности, состоящих из 2000 специалистов в области компьютерных наук, инженеров, программистов и бизнесменов из разных стран. Организация планирует заниматься координацией разработчиков, валидаторов, стейкеров и других участников проекта с целью его продвижения.

Что касается платформы TON, то она полностью готова к запуску, работоспособна и обладает полным набором необходимых инструментов разработки, говорится в письме. Его авторы убеждены, что при желании запуск мейннета TON можно произвести «в считанные секунды».

Принимать во внимание данное обращение или нет, остается на усмотрение судьи.

Продажи Gram на вторичном рынке

Дополнительно представители SEC также настаивают, что Telegram, по сути, перепродавала свои токены после первоначального токенсейла, что является доказательством их инвестиционной природы. В Telegram утверждают, что никаких продаж не было.

Однако в январе SEC представила в суд счета от двух инвесткомпаний, Da Vinci Capital и Gem Limited, к компании Telegram LLC (принадлежит братьям Дуровым) за оказание посреднических услуг по заключению поставочных контрактов на токены Gram на сумму более $12 млн.

10 февраля стало известно о письме SEC в суд, из которого следует, что комиссии удалось добиться показаний от бывшего инвестиционного советника Telegram Джона Хаймана. Тот признал, что в 2018 году Telegram продавал инвестиционные контракты на Gram не только изначальным инвесторам, но и андеррайтерам (профессиональным компаниям, уполномоченным заказчиком на привлечение инвестиций) для более широкого распространения токенов.

Как прошли первые слушания

В ходе первого заседания по иску судья спросил адвоката Telegram Александра Дрылевски, обладают ли реальными функциями токены Gram, реализованные в ходе первичной продажи инвесторам, и мог ли блокчейн TON быть запущен в октябре 2019 года. В ответ представитель проекта рассказал об успешном тестировании сети 36 валидаторами и о том, что тест продемонстрировал «достаточный интерес» к проекту со стороны криптосообщества.

Представитель SEC Хорхе Тенрейро заявил о том, что процесс продажи токенов Gram не соответствовал правилам Reg D (условия, при которых эмитент не обязан регистрировать свой актив в качестве ценной бумаги). В частности, был нарушен запрет на реализацию активов андеррайтерами — о чем якобы и говорят счета от Da Vinci и Gem Limited.

Кроме того, Тенрейро настаивал на том, что инвесторы, купившие токены, не были заинтересованы в реализации функций Gram на платформе TON — их интересовала только дальнейшая перепродажа. В доказательство он указал на письма инвесторов, представленные ранее регулятором, в которых те говорили о возврате инвестиций, называя вложения «прямым привлечением капитала».

Дрылевски парировал аргументы SEC тем, что «Тест Хауи» нельзя использовать для анализа цифровых активов до тех пор, пока те не предлагаются с прямым обещанием повышения своей стоимости в будущем. Это означает, что сразу после запуска TON токены Gram точно перестали бы быть ценными бумагами. Он также выразил уверенность в том, что к токену Gram можно применить условия Reg D, поскольку эмитент взял обещание с первичных инвесторов не продавать токены до запуска блокчейн-сети проекта. Компания не несет ответственность за то, что инвесторы могли нарушить соглашение, подчеркнул адвокат компании.

Так или иначе, 18 февраля заседание закончилось ничьей. Судья продлил запрет SEC на выпуск токенов на неопределенный срок (конкретная дата будет определена позже). Он заверил адвоката Telegram, что решение будет вынесено до 30 апреля — к этому дню должен состояться запуск блокчейна TON. В противном случае по условиям договора команда проекта должна будет вернуть деньги инвесторам.

При этом до 26 февраля компания Telegram обязана предоставить в суд банковские выписки своих счетов, которые должны пролить свет на то, как компания использовала средства инвесторов TON. Использование денег не на разработку продукта может дать SEC дополнительные козыри в споре.

Почему дело Telegram определит будущее крипторынка

ICO как легальный способ привлечения инвестиций с самого начала вызывает неприятие SEC: комиссия стремится рассматривать токены как ценные бумаги, а блокчейн-стартапы пытаются доказать, что закон США о ценных бумагах, принятый в 30-х годах прошлого века (в котором ввели тот же «Тест Хауи»), устарел и неприменим по отношению к криптовалютам.

Дело против Telegram — часть последовательной политики SEC. С 2017 года комиссия только усиливает давление на компании, проводящие токенсейлы. Согласно исследованию CoinDesk, в 2019 году комиссия оштрафовала за нарушение законов 19 ICO-стартапов — это рекорд.

Число ICO, оштрафованных SEC, по годам. Источник.

Однако далеко не все чиновники согласны с такой политикой. В начале февраля комиссар SEC Эстер Пирс (которую за мягкий подход к криптовалютам называют «Криптомама») предложила освободить криптостартапы от регулирования на 3 года после их запуска. По ее словам, это время необходимо, чтобы проект «созрел»: на старте токен может иметь признаки акции, но потом начинает использоваться как часть сервиса.

Исход суда между Telegram и SEC станет важным правовым примером и для регулятора, и для крипто-индустрии. Любопытно, что, по свидетельству корреспондента ТАСС, на заседании 18 февраля «присутствовали несколько десятков юристов, которые не имеют непосредственного отношения к делу». Один из них пояснил журналисту, что это разбирательство привлекает большое внимание юристов в сфере криптовалют, а исход дела «может стать прецедентом, который будут учитывать при вынесении решений по схожим искам».